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单位遭遇违法解除劳动合同诉讼怎么办?

文字:[大][中][小] 2017-11-9     浏览次数:    

很多企业老总问我,违法辞退员工,需要支付多少钱?我说不知道!说不知道,不是在卖关子,而是因为劳动合同法第48条的规定,单位违法解除,员工可以要求支付违法解除的经济赔偿金,或要求继续履行劳动合同。

一、违法解除劳动合同的诉请路径分析

要求支付赔偿金,数额明确,2N。

要求继续履行劳动合同。员工真心离不开企业?呵呵,其实隐含在后的是确定违法解除之日到实际恢复劳动关系之日的工资损失。企业你违法解除我,我就和你打官司,要求恢复劳动关系,官司打了多少时间,你就要付我多长时间的工资。最后,裁决恢复劳动关系了,就到企业转一圈,“我,又回来啦” !然后拿钱离开。既拿了钱,又赚足了面子。呵呵,哪里是真心舍不得离开单位啊。

员工若是工作年限很长,比如10年,违法辞退后大多会选择2N,算一算能拿20个月的工资,挺好。员工若是工作才3个月,2N才多少钱?1个月工资,太少,不如提个继续履行劳动合同玩玩。

二、要求继续履行劳动合同诉请的破解之道

对于员工要求继续履行劳动合同的诉请,单位很是头疼,输钱也就罢了,结果那个人又回来了,这不是在啪啪打脸么。于是单位就抓脑袋、想办法,比如这个员工已经办理离职手续啦,这个岗位已经有人啦,这个员工在其他单位已经上班啦等等,以证明劳动合同无法继续履行,希翼能将继续履行,变更为2N。而在法律对于何种情形属于“劳动合同无法履行”并未明确的情况下,单位是否能成功阻击,只能默默祈祷了。

如何有效破解呢?员工提劳动仲裁要求确定解除违法,并要求继续履行劳动合同,单位收到该诉请后,应先分析解除行为是否合法(自认为内容和程序都是合法的,以下内容飘过)。若解除有问题,应该做的动作是:马上给员工发《返岗通知书》,告知员工“仲裁材料收悉,要求恢复劳动关系,单位同意,请于某年某月某日之前返岗”,单位主动纠错,应无问题吧。员工收到该通知后,是啥反应?是回来还是不回来,员工选择。无论怎么选择,对隐藏在继续履行劳动合同背后工资待遇,都可以有效止损。

三、员工收到通知后能否变更诉请分析

员工收到《返岗通知书》后,觉得回去不自在,能否再变更诉请为“要求支付违法解除的2N”(不考虑变更诉请是否在举证期限问题)?存在争议,有两种不同观点:

一种认为不能变更。理由为员工诉请要求继续履行劳动合同,单位也同意继续履行,单位的返岗通知送达给员工,双方已经达成合意,劳动关系已经恢复,违法解除要2N的前提是劳动关系没有继续履行,因此不能变更。

 另一种观点认为可以变更。涉诉后单位回复同意继续履行,双方达成合意的意思联络很弱,就比如在诉讼中的调解,在未签收调解书之前,当事人都可以反悔。举重以明轻,劳动法本就在保护劳动者的权益,因此可以变更(就可以变更的理由,曾有多位专业人士讲到多种理由,但均觉有缺陷,以上所写理由,是合肥市劳动仲裁委员会立案庭庭长陈锋所述,令我信服,在此感谢)。

 其实对于单位而言,此时存在争议已经不重要了,因为单位已经成功止损,变被动为主动了。(安徽昊华律师事务所)

 

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